進入十月以來,印度已對中國出口的亞麻織物、輪胎硫化機、子午線輪胎、瓷磚等發(fā)起反傾銷調查。面對印度頻頻發(fā)起的反傾銷調查,中國企業(yè)怎么辦?應訴還是不應訴?北京時代九和律師事務所反傾銷團隊反傾銷專業(yè)律師江家喜、劉萬新對此發(fā)表了自己的看法。
■歷史上應訴情況
印度繼歐盟、美國之后已經(jīng)成為對華反傾銷數(shù)量較多的國家,但從以前的反傾銷案件情況來看,中國應訴的企業(yè)不是很多,形成這種局面的因素有以下幾個方面:
(一)、單個企業(yè)出口案值不是很大
目前,印度是中國的第八大貿易伙伴,對某個出口產品來說,總出口量可能與歐、美比起來小得多,特別是對某個企業(yè)來說,出口印度的貿易額也可能只占其出口額的很小一部分。因此很多企業(yè)覺得,花很大的時間、精力與金錢應訴印度的反傾銷可能不值得。
(二)、取得理想稅率的企業(yè)不是很多
由于印度不承認中國市場經(jīng)濟地位,而是采用參照國的價值作為中國企業(yè)的正常價值,因此往往中國應訴企業(yè)得到的稅率也是比較高的,這在一定程度上打擊了中國企業(yè)應訴的積極性。而近來印度也逐漸采用類似歐盟的做法,給予中國企業(yè)申請市場經(jīng)濟地位的機會,使得中國企業(yè)取得理想稅率的機會大大增加。
(三)、企業(yè)對反傾銷不熟悉
反傾銷對很多企業(yè)來說都是一個陌生的的概念,而在反傾銷發(fā)起后到應訴或提交答卷前的時間又很緊張,很多企業(yè)弄清楚反傾銷是怎么回事時,已經(jīng)錯過了應訴的時間。
(四)、企業(yè)缺乏獨立自主的意識
很多企業(yè)習慣于政府主管部門、行業(yè)協(xié)會等出面組織這項工作,沒有認識到這完全是企業(yè)自己的事情。有關部門對反傾銷的組織工作主要從兩個方面著手,一方面是對于反傾銷中的產業(yè)損害部分進行抗辯,這需要聘請反傾銷發(fā)起國的律師根據(jù)發(fā)起國的法律并利用發(fā)起國的產業(yè)信息,到發(fā)起國去應訴。這一工作從費用上來說是非常高昂的,非一般企業(yè)所能承受,確實需要集合大家的力量共同完成。從效果上來說,如果抗辯成功則不存在反傾銷稅率的問題,全體企業(yè)均是受益者。但從歷史看,損害抗辯成功的比例是非常低的。組織工作的另一個方面則是宣傳性的,即向企業(yè)介紹反傾銷的知識,解釋應訴與否的利弊,目的都是希望企業(yè)積極應訴,從而最大限度地保住出口市場。但最終是否應訴,如何應訴都是企業(yè)自己決定的事,有關部門不會為每個企業(yè)安排一個律師團隊。
■應訴的利與弊
對于應訴的企業(yè),按照印度調查機關的要求填寫有關的調查問卷,提供相應的資料,最終將取得合作企業(yè)的地位,得到應訴企業(yè)的稅率,而具體得到什么樣的稅率,根據(jù)具體情況將有所不同。如果應訴的企業(yè)很少,調查機關可能對全部應訴企業(yè)進行現(xiàn)場核查,從而最終給予每個應訴企業(yè)一個單獨的稅率。如果應訴企業(yè)很多,調查機關可能采取抽樣程序,對抽到的企業(yè),通過現(xiàn)場核查,給予每家應訴企業(yè)一個單獨的稅率;對沒有抽到的應訴企業(yè),將給予一個抽樣企業(yè)的加權平均稅率,而這個稅率與抽樣企業(yè)相比,既不是最低的,也不是最高的。因此,企業(yè)應訴的結果是,可能得到一個較低的稅率,也可能得到一個較高的稅率,或者是介于兩者之間的加權平均稅率。
對于應訴而被抽中的企業(yè)來說,固然有可能由于自身的實際情況,得到一個較高的稅率,但重要的是,也有很大的機會取得一個較低的稅率。對某些利潤率很低的出口產品來說,可能加權平均稅率就足以抵消企業(yè)的利潤,使得企業(yè)即使取得加權平均稅率也無法保住出口市場。因此對于抽中企業(yè)來說,最大的優(yōu)勢就是有機會取得理想的低稅率或者零稅率,從而保住出口市場,更重要的是,由于絕大多數(shù)取得不利稅率的企業(yè)被擋在了印度市場之外,即大量的競爭對手被消滅,從而使這些企業(yè)獲得了擴大印度市場的天賜良機。
對于應訴而沒有被抽中的企業(yè)來說,他們將得到一個加權平均稅率,而這個稅率的大小,由于受到抽中企業(yè)的單獨稅率的高低、每個抽中企業(yè)出口量等因素的影響,可能接近于最低的單獨稅率或者較高的單獨稅率。因此對于沒被抽中企業(yè)來說,優(yōu)勢在于加權平均稅率較低時,能夠保住市場甚至擴大市場規(guī)模;而加權平均稅率較高但還沒有完全抵消企業(yè)涉案產品的利潤率時,仍然可能繼續(xù)保住出口市場。
對于不應訴的涉案企業(yè),其結果是適用印度調查機關根據(jù)印度國內申訴企業(yè)提供的現(xiàn)有資料計算出來的反傾銷稅率,這一稅率往往高得令人難以想象,因此得到這一稅率的企業(yè),將來不可能再繼續(xù)向印度出口產品,也就完全失去了印度市場。
由此可見,不應訴的企業(yè)等于完全放棄了印度市場,沒有任何回旋的余地。應訴的企業(yè)有可能獲得低稅率或者零稅率,不但能夠保住既有的出口市場,還會因為競爭對手的減少,獲得擴大市場份額的良機。
■應訴策略
由上面的分析可以看出,企業(yè)應訴與不應訴有著截然不同的結果,不應訴等于放棄,應訴可能取得一個發(fā)展的機會。那么企業(yè)結合自身的條件應當如何應訴呢?
應訴企業(yè),根據(jù)不同案件和自身不同的條件,可以采用以下幾種不同的策略。
(一)、企業(yè)自己獨立應訴
從本質上說,反傾銷是一種行政程序。一國政府在發(fā)起反傾銷調查程序時,相關政府部門的網(wǎng)站上都會有相關的公告,上面會發(fā)布關于該案的程序性規(guī)定以及要求提交的資料清單。涉案企業(yè)如果擁有一些具有一定水平的外語、法務、會計人員,是可以獨立應訴的,并不是一定要聘請律師、會計師等專業(yè)反傾銷團隊。特別是企業(yè)估計自己不會被抽樣選中,只是為了得到一個應訴企業(yè)的地位以期望將來得到一個加權平均稅率時更是如此。
(二)、企業(yè)自主應訴,聘請專業(yè)顧問予以必要的指導。
對一個具體企業(yè)來說,遭遇反傾銷調查可能是一個百年不遇的事情,因此在企業(yè)自己獨立應訴過程中,因為沒有類似的經(jīng)驗,會碰到很多自己一時難以理解的問題。這時企業(yè)可能通過幾個渠道進行咨詢,包括向有反傾銷應訴經(jīng)驗的兄弟企業(yè)咨詢,向發(fā)起國政府主管部門咨詢,或者向有反傾銷經(jīng)驗的律師、會計師等專業(yè)顧問進行咨詢。對于第一種咨詢渠道,可能熟悉的兄弟企業(yè)一時不太好找,也可能他們的經(jīng)驗不夠豐富,不能解決全部問題;第二種咨詢渠道,可能每次咨詢的時間都會較長,而反傾銷應訴過程中時間比較緊張,時限規(guī)定非常嚴格,可能嚴重影響應訴的工作效率。因此,在企業(yè)自主應訴時,聘請律師、會計師等專業(yè)反傾銷顧問提供咨詢應當是一個即經(jīng)濟又有效的方式。具體操作過程可能是:前期通過電話、電子郵件等通訊方式進行咨詢,中期可以到現(xiàn)場集中解決具體問題,后期可以繼續(xù)通過遠程通訊方式聯(lián)絡。企業(yè)采用這種咨詢方式的優(yōu)點在于,可以隨時得到專業(yè)顧問人士的幫助,應訴工作效率很高,顧問費成本相對較低;缺點在于要求企業(yè)的會計、翻譯等人員應當具有相當?shù)乃健?/p>
(三)、企業(yè)聯(lián)合聘請律師團隊應訴
單獨聘請律師的費用對一個小企業(yè)來說還是比較昂貴的,而想應訴的企業(yè)又缺乏自主應訴的能力時,多家企業(yè)聯(lián)合聘請一個律師團隊協(xié)助全程應訴可能是即經(jīng)濟又有效的。此時應訴企業(yè)不必考慮翻譯問題,財務會計問題也有專家指導,很多共同的問題都可以由律師團隊利用以前案件的經(jīng)驗與積累來解決,這樣每家應訴企業(yè)可以專注于自己企業(yè)的特有內容。但對于一個律師團隊來說,同一個反傾銷程序中接受兩到三家企業(yè)委托還能正常應對,企業(yè)過多而又不在一地時是很難從容應對的。因此這種方式的最大優(yōu)勢在于應訴企業(yè)降低了應訴成本。
(四)、企業(yè)單獨聘請反傾銷律師團隊應訴
企業(yè)估計應訴企業(yè)較少或者因為本企業(yè)出口量較大因而被抽中的可能性較大,也就是企業(yè)估計本身需要接受現(xiàn)場核查的可能性較大時,為了做好應訴工作而聘請專業(yè)的反傾銷律師團隊協(xié)助應訴應該是非常必要的。
反傾銷是一個系統(tǒng)工程,涉及大量法律和會計問題;同時反傾銷又是一個國際間的案件,涉及不同語言的翻譯問題。因此反傾銷律師屬于復合型人才,不僅需要熟練運用相關國際法律知識,更需要有較強的外語水平和會計知識。
■對反傾銷律師團隊的要求
企業(yè)在考察一個反傾銷律師團隊時應關注以下幾個方面:
(一)主辦律師是否具有豐富的反傾銷經(jīng)驗。
反傾銷團隊中的主辦律師,應當精通反傾銷發(fā)起國反傾銷相關的法律、法規(guī),熟悉國際貿易基本程序,并且應當具備財務會計基本知識,熟練掌握和運用外語。
在考慮這些基本條件的基礎上,反傾銷經(jīng)驗也是成就反傾銷律師的關鍵因素。因為反傾銷是一項實踐性很強的工作,僅憑書本上的知識是肯定不行的,經(jīng)手的案件越多,經(jīng)驗越豐富的律師,勝訴的把握就越大。所以,經(jīng)驗是否豐富是企業(yè)聘請律師最關鍵的因素。
(二)團隊中是否有專業(yè)的會計師
反傾銷應訴的填寫調查問卷階段、接受實地核查階段等均與會計工作緊密相關,離開了會計就寸步難行。特別是實地核查階段,是以會計核查為主要內容的核查,核查方法也是會計檢查的方法,程序是圍繞企業(yè)提交的財務數(shù)據(jù)展開的。從某種意義上說,應訴國際反傾銷就是“摳成本”、“拼會計”的工作。因此,具有扎實的會計基礎知識、豐富的會計實踐經(jīng)驗的專業(yè)注冊會計師是反傾銷團隊不可或缺的關鍵成員。同時,要求會計師還要熟悉反傾銷的法律程序,并且有相當?shù)耐庹Z水平。
(三)團隊中是否有較高水平的翻譯人員
提起反傾銷的外國管理當局使用的都是外語(英語、法語、西班牙語等),中國應訴企業(yè)接到的外國資料是外語的,調查問卷也需用外語回答,提交的證明材料也要翻譯成外語,因此翻譯在反傾銷應訴過程中工作量很大。同時,反傾銷應訴過程中涉及法律、會計、外貿、產品等很多專業(yè)知識,不是單純的專業(yè)翻譯人員就能勝任的。因此,反傾銷團隊中需要外語水平高同時又了解會計、外貿等知識的專業(yè)律師。
■結論
2008年上半年,全球共發(fā)起85起反傾銷新的立案,中國產品位居首位,為37起,占比43.5%,中國仍是全球反傾銷調查最大的受害者。如果中國企業(yè)不積極應訴,必將逐步喪失海外市場,轉而在競爭更加激烈的國內市場尋求生存的機會。在當前金融危機帶動的經(jīng)濟危機形勢下,反傾銷案件必然越來越多。
在很多企業(yè)還不知道反傾銷是何物時,一些精明的商人已經(jīng)從中發(fā)現(xiàn)了巨大的商機:有的企業(yè)把反傾銷當做淘汰競爭對手、加快企業(yè)發(fā)展的契機;有的企業(yè)專門通過新出口商復審程序擠入已經(jīng)采取反傾銷措施的市場。
因此,不應訴相當于徹底放棄,應訴相當于一項新的投資。中國企業(yè)必須盡快熟悉反傾銷的有關知識,端正認識,以更加積極的態(tài)度投身到國際貿易中去。